Điều Khoản Bảo Mật Trong Hợp Đồng: Những Hạn Chế Cần Lưu Ý – Apolat Legal

Điều khoản bảo mật ( confidentiality clause ), nhiều lúc còn gọi là điều khoản không bật mý ( non-disclosure clause ), là điều khoản mà theo đó một bên khi có được 1 số ít thông tin nhất định của bên còn lại trải qua quan hệ hợp đồng thì sẽ có nghĩa vụ và trách nhiệm bảo mật những thông tin đó. Ngày nay, khi thông tin và tài liệu ngày càng có giá trị thương mại và hoàn toàn có thể tạo ra một lợi thế cạnh tranh đối đầu đáng kể. Do đó, việc bảo mật thông tin dần trở thành một nhu yếu cơ bản không riêng gì trong những hoạt động giải trí thương mại của doanh nghiệp mà còn trong những thanh toán giao dịch dân sự thường thì. Tuy nhiên, điều khoản bảo mật thông tin trong hợp đồng có những chưa ổn và hạn chế nhất định mà không phải doanh nghiệp nào cũng nắm rõ .

Hạn chế như một điều khoản thông thường 

Tương tự như mọi điều khoản khác trong hợp đồng, điều khoản bảo mật thông tin cũng sẽ bị hạn chế chung về tính độc lập. Hiện nay, chỉ có điều khoản về thỏa thuận hợp tác trọng tài là được pháp lý công nhận về tính độc lập với hợp đồng. Cụ thể, trừ khi chính thỏa thuận hợp tác trọng tài bị công bố vô hiệu, việc hợp đồng bị tuyên vô hiệu hay không hề triển khai được sẽ không làm mất hiệu lực thực thi hiện hành của thỏa thuận hợp tác trọng tài. [ 1 ] Về kim chỉ nan, ngoại trừ điều khoản thỏa thuận hợp tác trọng tài nói trên, khi hợp đồng bị tuyên vô hiệu toàn phần thì những điều khoản trong hợp đồng cũng bị vô hiệu. Lúc này, những bên không có bất kể quyền và nghĩa vụ và trách nhiệm nào phát sinh từ hợp đồng ( nghĩa vụ và trách nhiệm bảo mật ) mà chỉ có quyền và nghĩa vụ và trách nhiệm phát sinh từ việc vô hiệu như bồi thường thiệt hại. [ 2 ] Hay nói cách khác, bên nhận thông tin sẽ không phải có nghĩa vụ và trách nhiệm bảo mật so với bất kể thông tin nào có được trong quy trình thực thi hợp đồng. Do đó, đây là một rủi ro đáng tiếc rất lớn so với doanh nghiệp nếu những thông tin đã bật mý có giá trị thương mại cao .
Trên thực tiễn, điều khoản bảo mật vẫn thường được những bên thỏa thuận hợp tác và cam kết về việc duy trì hiệu lực thực thi hiện hành ngay cả khi hợp đồng chấm hết hoặc bị hủy bỏ ( Surviving clauses ). Tuy nhiên, không phải trường hợp nào pháp lý cũng công nhận tính duy trì so với những điều khoản trong hợp đồng. Hiện nay, pháp lý chỉ ghi nhận tính duy trì hiệu lực thực thi hiện hành so với 1 số ít điều khoản như điều khoản phạt vi phạm, bồi thường thiệt hại và xử lý tranh chấp khi hợp đồng bị hủy bỏ hoặc chấm hết. Chỉ có Luật thương mại 2005 là ghi nhận tính duy trì hiệu lực thực thi hiện hành so với những điều khoản do những bên thỏa thuận hợp tác nhưng chỉ trong trường hợp hủy bỏ hợp đồng. [ 3 ] Do đó, việc pháp lý chưa ghi nhận tính duy trì so với điều khoản bảo mật cũng là một hạn chế cho doanh nghiệp trong việc bảo vệ thông tin của mình khi triển khai hợp đồng .

Một giải pháp nhỏ để xử lý hậu quả và giảm bớt rủi ro cho bên cung cấp thông tin khi xảy ra tranh chấp trong các trường hợp nói trên là vận dụng điểm mới của Bộ luật dân sự 2015 về nghĩa vụ bảo mật thông tin trong giai đoạn giao kết hợp đồng. [4] Cụ thể, bên nhận thông tin có trách nhiệm bảo mật bất kỳ thông tin bí mật nào được cung cấp trước khi các bên xác lập hợp đồng. Do đó, nghĩa vụ bảo mật các thông tin bí mật được cung cấp trước thời điểm xác lập hợp đồng sẽ không phụ thuộc vào hiệu lực của hợp đồng. Tuy nhiên, cần lưu ý là Bộ luật dân sự không đưa ra định nghĩa về thông tin bí mật cũng như không phải trường hợp nào cũng được quy định về nghĩa vụ bảo mật đối với các thông tin được cung cấp trong giai đoạn thực hiện hợp đồng.

Hạn chế riêng biệt đối với điều khoản bảo mật

Không giống như những điều khoản khác trong hợp đồng, một hạn chế riêng không liên quan gì đến nhau so với điều khoản bảo mật là hạn chế trong việc vận dụng những chế tài trên thực tiễn. Để vận dụng chế tài so với hành vi vi phạm thì bên nhu yếu bảo mật phải chứng tỏ được hành vi vi phạm của bên có nghĩa vụ và trách nhiệm bảo mật. Trong toàn cảnh việc trao đổi thông tin ngày càng trở nên thuận tiện trên khoảng trống mạng, việc chứng tỏ hành vi vi phạm của bên có nghĩa vụ và trách nhiệm so với điều khoản bảo mật là gần như bất khả thi so với những doanh nghiệp .

Thậm chí, ngay cả khi có thể chứng minh được hành vi vi phạm của bên có nghĩa vụ bảo mật, thì việc áp dụng chế tài phạt vi phạm hoặc bồi thường thiệt hại cũng là rất khó khăn, bởi lẽ (i) khó có thể xác định thiệt hại thực tế hoặc giá trị phần nghĩa vụ bị vi phạm để xác định mức phạt đối với hành vi vi phạm nghĩa vụ bảo mật; và (ii) điều khoản bảo mật trong hợp đồng thông thường được các bên tinh giản hóa và thiếu đi chế tài khắc phục trong trường hợp một bên vi phạm điều khoản bảo mật. Chính những lý do khách quan và chủ quan này đã làm giảm đáng kể sức nặng của điều khoản bảo mật trong hợp đồng và tạo nhiều rủi ro tiềm ẩn cho doanh nghiệp khi một bên vi phạm nghĩa vụ bảo mật.

Một thỏa thuận bảo mật độc lập là cần thiết!

Từ những nguyên do trên, doanh nghiệp nên xem xét việc tách biệt điều khoản bảo mật ra khỏi hợp đồng. Cụ thể, những bên hoàn toàn có thể ký kết thỏa thuận hợp tác bảo mật thông tin độc lập ( a standalone non-disclosure agreement – “ NDA ” ) trước khi thực thi đàm phán và thực thi hợp đồng. Một thỏa thuận hợp tác bảo mật độc lập hoàn toàn có thể giúp doanh nghiệp vô hiệu rủi ro đáng tiếc về tính độc lập và tính duy trì của điều khoản bảo mật như đã nêu ở trên trong hầu hết trường hợp, kể cả trường hợp hợp đồng bị tuyên vô hiệu. Bởi lẽ lúc này, hiệu lực thực thi hiện hành của nghĩa vụ và trách nhiệm bảo mật của bên nhận thông tin không bị ràng buộc bởi hợp đồng bị tuyên vô hiệu, mà bởi chính thỏa thuận hợp tác bảo mật được những bên ký kết độc lập. Thậm chí trong một số ít trường hợp, thỏa thuận hợp tác bảo mật và hợp đồng được ký kết hoàn toàn có thể được kiểm soát và điều chỉnh bởi hai pháp lý khác nhau. Thông thường, thỏa thuận hợp tác bảo mật sẽ vận dụng pháp lý của nước mà bên phân phối thông tin có trụ sở. Do đó, tạo thuận tiện cho việc thực thi và xử lý tranh chấp so với bên phân phối thông tin mà không tác động ảnh hưởng đến việc thực thi hợp đồng còn lại .

[1] Điều 19 Luật Trọng tài thương mại 2010.

[ 2 ] Đỗ Văn Đại, Bình luận khoa học những điểm mới của Bộ luật dân sự năm năm ngoái, Nxb Hồng Đức, trang 183 .
[ 3 ] Khoản 1 Điều 314 Luật Thương mại 2005 .
[ 4 ] Khoản 2 Điều 387 Bộ luật dân sự năm ngoái .

Source: https://vh2.com.vn
Category: Bảo Mật